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实际控制人的认定

控股股东、实际控制人的认定

一、相关法律法规

〔一〕控股股东、实际控制人认定

1、?

中华人民国公司法?

〔2021年修订〕

第二百一十六条　本法以下用语的含义：

　　〔2〕控股股东，是指其出资额占XX公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然缺乏百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

　　〔3〕实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

2、?

上市公司章程指引〔2021年修订〕?

第一百九十二条　释义

〔1〕控股股东，是指其持有的普通股〔含表决权恢复的优先股〕占公司股本总额50%以上的股东；持有股份的比例虽然缺乏50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。

〔2〕实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

〔3〕关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。

但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

3、?

证券交易所股票上市规那么〔2021版〕?

本规那么以下用语含义如下：

〔6〕控股股东：

指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；或者持有股份的比例虽然缺乏50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。

〔7〕实际控制人：

指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

〔8〕控制：

指能够决定一个企业的财务和经营政策，并可据以从该企业的经营活动中获取利益的状态。

具有以下情形之一的，构成控制：

a.股东名册中显示持有公司股份数量最多，但是有相反证据的除外；

b.能够直接或者间接行使一个公司的表决权多于该公司股东名册中持股数量最多的股东能够行使的表决权；

c.通过行使表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员中选；

d.中国证监会和本所认定的其他情形。

4、?

证券交易所股票上市规那么?

〔5〕控股股东：

指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；或者持有股份的比例虽然缺乏50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。

〔6〕实际控制人：

指虽不是公司的控股股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

〔7〕控制：

指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。

有以下情形之一的，为拥有上市公司控制权：

a．为上市公司持股50%以上的控股股东；

b．可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；

c．通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；

d．依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；

e．中国证监会或者本所认定的其他情形。

5、?

全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细那么〔试行〕?

第四十八条本细那么以下用语具有如下含义：

〔5〕控股股东：

指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；或者持有股份的比例虽然缺乏50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。

〔6〕实际控制人：

指通过投资关系、协议或者其他安排，能够支配、实际支配公司行为的自然人、法人或者其他组织。

〔7〕控制：

指有权决定一个公司的财务和经营政策，并能据以从该公司的经营活动中获取利益。

有以下情形之一的，为拥有挂牌公司控制权：

a.为挂牌公司持股50%以上的控股股东；

b.可以实际支配挂牌公司股份表决权超过30%；

c.通过实际支配挂牌公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；

d.依其可实际支配的挂牌公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；

e.中国证监会或全国股份转让系统公司认定的其他情形。

6、?

<首次公开发行股票并上市管理方法>第十二条“实际控制人没有发生变更〞的理解和适用--证券期货法律适用意见第1号?

　　〔1〕从立法意图看，?

首发方法?

第十二条规定要求发行人最近3年实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续开展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续开展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。

由于公司控制权往往能够决定和实质影响公司的经营方针、决策和经营管理层的任免，一旦公司控制权发生变化，公司的经营方针和决策、组织机构运作及业务运营等都可能发生重大变化，给发行人的持续开展和持续盈利能力带来重大不确定性。

〔2〕公司控制权是能够对股东大会的决议产生重大影响或者能够实际支配公司行为的权力，其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资关系。

因此，认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进展分析判断。

　　〔3〕发行人及其保荐人和律师主多人共同拥有公司控制权的，应当符合以下条件：

a.每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权；

b.发行人公司治理构造健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规运作；

c.多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，有关章程、协议及安排必须合法有效、权利义务清晰、责任明确，该情况在最近3年且在首发后的可预期期限是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更；

d.发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件。

　　发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分、有说服力的事实和证据证明的，其主不予认可。

相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要因素。

　　如果发行人最近3年持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。

发行人最近3年持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，比照前款规定执行。

〔4〕发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：

a.发行人的股权及控制构造、经营管理层和主营业务在首发前3年没有发生重大变化；

b.发行人的股权及控制构造不影响公司治理有效性；

c.发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。

相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制构造稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。

　　〔5〕因国有资产监视管理需要，国务院或者省级人民政府国有资产监视管理机构无偿划转直属国有控股企业的国有股权或者对该等企业进展重组等导致发行人控股股东发生变更的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：

a.有关国有股权无偿划转或者重组等属于国有资产监视管理的整体性调整，经国务院国有资产监视管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过，且发行人能够提供有关决策或者批复文件；

b.发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易，不存在成心躲避?

首发方法?

规定的其他发行条件的情形；

c.有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大不利影响。

　　按照国有资产监视管理的整体性调整，国务院国有资产监视管理机构直属国有企业与地方国有企业之间无偿划转国有股权或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，比照前款规定执行，但是应当经国务院国有资产监视管理机构批准并提交相关批复文件。

不属于前两款规定情形的国有股权无偿划转或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，视为公司控制权发生变更。

　　〔6〕发行人应当在招股说明书中披露公司控制权的归属、公司的股权及控制构造，并真实、准确、完整地披露公司控制权或者股权及控制构造可能存在的不稳定性及其对公司的生产、经营及盈利能力的潜在影响和风险。

　　〔7〕律师和律师事务所就公司控制权的归属及其变动情况出具的法律意见书是发行审核部门判断发行人最近3年“实际控制人没有发生变更〞的重要依据。

律师和律师事务所应当确保法律意见书的结论明确，依据适当、充分，法律分析清晰、合理，违反相关规定的，除依法采取相应的监管措施外，监管部门还将对法律意见书的签字律师和签字的律师事务所负责人此后出具的法律意见书给予重点关注。

律师和律师事务所存在违规行为的，将依法追究其法律责任。

7、?

2021年第一期保代培训记录?

实际控制人认定：

一般来说代持关系的实际控制人认定问题，都不太认可；当然合法合规的代持关系，我们也是认可的，需满足以下几点要求：

〔1〕复原；

〔2〕代持行为下去指定实际控制人，必须要有足够充分的客观依据，单纯的代持声明或者合同不作为代持关系的依据；没有股份却实际主导经营管理也不能认定为实际控制人，因为部控制的事情还是比拟普遍的，公司法下还是要基于股份关系、股份对应的表决权角度来界定的；

〔3〕发行人整个董监高团队保持相对稳定，然后认定其中一局部董监高为一致行动人并作为控制人，那么要充分说明为什么认定这几个为一致行动人，并要有足够的客观依据，而不是任意指定；

8、?

公开发行证券的公司信息披露容与格式准那么第28号?

第三十五条　发行人应披露持有发行人5%以上股份的主要股东及实际控制人的根本情况，主要包括：

〔1〕持有发行人5%以上股份的主要股东及实际控制人为法人的，应披露成立时间、注册资本、实收资本、注册地和主要生产经营地、股东构成、主营业务及其与发行人主营业务的关系；为自然人的，应披露国籍、是否拥有永久境外居留权、；为合伙企业的，应披露合伙人构成、出资比例及合伙企业的实际控制人。

发行人的控股股东及实际控制人为法人的，还应披露最近一年及一期末的总资产、净资产、最近一年及一期的净利润，并标明有关财务数据是否经过审计及审计机构名称；

〔2〕控股股东和实际控制人控制的其他企业的情况，主要包括成立时间、注册资本、实收资本、注册地和主要生产经营地、主营业务及其与发行人主营业务的关系、最近一年及一期末的总资产、净资产、最近一年及一期的净利润，并标明有关财务数据是否经过审计及审计机构名称；

〔3〕控股股东和实际控制人直接或间接持有发行人的股份是否存在质押或其他有争议的情况；

〔4〕实际控制人应披露至最终的国有控股主体、集体组织、自然人；

〔5〕无控股股东、实际控制人的，应参照本条对发行人控股股东及实际控制人的要求披露对发行人有重大影响的股东情况。

9、?

上市公司收购管理方法?

第八十三条　本方法所称一致行动，是指投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。

在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人。

如无相反证据，投资者有以下情形之一的，为一致行动人：

〔1〕投资者之间有股权控制关系；

〔2〕投资者受同一主体控制；

〔3〕投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个者担任董事、监事或者高级管理人员；

〔4〕投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；

〔5〕银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排；

〔6〕投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；

〔7〕持有投资者30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份；

〔8〕在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，与投资者持有同一上市公司股份；

〔9〕持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份；

〔10〕在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份；

〔11〕上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份；

〔12〕投资者之间具有其他关联关系。

一致行动人应当合并计算其所持有的股份。

投资者计算其所持有的股份，应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。

投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供相反证据。

第八十四条　有以下情形之一的，为拥有上市公司控制权：

〔1〕投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；

〔2〕投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；

〔3〕投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；

〔4〕投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；

〔5〕中国证监会认定的其他情形。

二、案例〔上市公司〕

序号

公司名称

实际控制人

控股股东

持股比例

特别说明

1

读者传媒

省人民政府

读者集团

80%

2

方盛制药

庆华

庆华

48.93%+2.62%（间接持有）

3

继峰股份

王义平家族

继弘投资

85%

4

中新科技

德松、江珍慧

中新集团

87.50%

两人签署了?

一致行动人协议?

5

艾华集团

艾立华、王安安夫妇

艾华投资

86.76%

6

中电电机

王建裕、王建凯、王盘荣〔父子关系〕

王建裕、王建凯、王盘荣

96%

签署了?

一致行动人协议?

7

金诚信

王先成、王慈成、王友成、王亦成、王意成〔兄弟关系〕

金诚信集团

65.0245%

签署了?

一致行动人协议?

8

银龙股份

铁桥、铁根〔兄弟关系〕

铁桥、铁根

44.556%

签署了?

一致行动人协议?

9

醋化股份

顾清泉、丁彩峰、庆九、帅建新、钱进、薛金全

顾清泉、丁彩峰、庆九、帅建新、钱进、薛金全

44.26%

签署了?

一致行动人协议?

10

益丰药房

高毅

益丰投资

约44.8%

11

博敏电子

徐缓和小梅夫妇

徐缓和小梅夫妇

60.03%

12

金桥信息

金国培

金国培

39.89%

13

永创智能

吕婕、罗邦毅（夫妻）

吕婕、罗邦毅

78.18%

14

晨光文具

湖文、湖雄及雪玲〔姐弟〕

晨光集团

超67%

签署了?

一致行动人协议?

15

好客莱

汉标及其配偶王妙

汉标

93.77%

16

新澳股份

建华

新澳实业

74.78%

17

桔祥航空

王均金

均瑶集团

84.48%

18

老百姓

秀兰夫妇及EQT基金

--

68.49%

19

北部湾旅

王玉锁

新奥能源

88.40%

20

桃面包

吴学群、吴学亮、吴志刚、盛雅莉及吴学东（家族关系）

吴学群、吴学亮、吴志刚、盛雅莉及吴学东（家族关系）

86.51%

签署了?

一致行动人协议?

21

四通股份

蔡镇城、蔡镇茂、维香、蔡镇锋、蔡镇通〔兄弟关系〕

蔡镇城、蔡镇茂、维香、蔡镇锋、蔡镇通〔兄弟关系〕

62.4%

签署了?

一致行动协议?

22

柯利达

顾氏三兄弟

柯利达集团

86.13%

23

曲美家居

瑞海、瑞宾〔兄弟关系〕

瑞海、瑞宾

87.38%

24

歌力思

夏国新和胡咏〔夫妻〕

夏国新和胡咏〔夫妻〕

100%

25

福斯特

林建华

福斯特实业

91.17%

26

道森股份

舒志高

道森投资

90%

27

三聚环保

无实际控制人

无控股股东

海淀国投40%

大行科技38%

二维投资22%

1、任何股东或第三方均未间接控制海淀科技50%以上表决权。

2、海淀科技任何一家股东均不能通过其单独持有的表决权对股东会、董事会的决议的形成和公司重大经营事项实施实际控制。

28

银河磁体

无实际控制人

无控股股东

戴炎45%

唐步云夫妇49%

1、在全体股东对同一议案均行使表决权的情况下，如其他股东对该议案均投票反对或者弃权，那么发行人的任何单一股东都无法使股东大会的普通决议或特别决议获得通过。

2、发行人不存在对董事会决议产生实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免起决定性作用的拥有控制权的人。

29

经纬电材

董树林、国祥和秋凤

52.49%

1、三位签署了?

一致行动人协议?

2、公司的第一大股东是亚洲，持有公司25.97%的股份。

但不认定为是实际控制人。

3认定依据：

〔1〕股权上对公司的共同控制；〔占52.9%〕

〔2〕公司治理构造方面对于公司的控制；〔董事与经理大多数由三位任命〕

〔3〕公司经营上对公司的控制；

〔4〕一致行动人协议

30

弘高创意

建平

建平

34.70%

2007年5月〔报告期〕，公司增资后，建平的股份一度稀释到29.63%，后通过股权转让增加至34.70%。

第二大股东中比基金占25.51%。

31

神农大丰

黄培劲

黄培劲

29.88%

1、黄培劲与其他十名自然人股东签订了?

一致行动人协议?

。

32

盛通股份

栗延秋

栗延秋

38.64%

2007年8月栗延秋的配偶〔原实际控制人〕去世，后运行三年后申报。

33

中泰化学

中国化工

中国化工

30%

报告期，经划转后，XX化工集团由XX国有资产管理委员会全资企业转变为国务院国资委直属企业中国化工控制的企业，本公司实际控制人由XX化工集团变更为中国化工，本次划转后本公司的主营业务、管理层、独立性、开展战略、经营业绩均未发生变化。

认定为实际控制人

34

兴化股份

兴化集团

兴化集团

57.25%

2006年6月7日，省国资委出具文件将兴化集团的国有资产划入延长集团，作为其子公司，保存独立法人资格。

鉴于此举可能导致公司的实际控制人由兴化集团变更为延长

石油〔集团〕，为保持公司经营的稳定性及延续性，2006年9月，省国资委出具文件，停顿该项划拨，并承诺在公司上市后一

年不进展该项划转。

大华股份

其余案例：

1、认定管理团队或多名创始人为实际控制人的案例：

九阳股份、神州泰岳、中元华电、蓝色光标、亚威机床

2、认定为无实际控制人的案例：

金风科技、华锐风电、华昌化工、天源迪科、博雅生物。