员工被刑事拘留后无法上班，用人单位能以旷工为由解除劳动合同吗？
如果员工犯罪了，公司能以此为由解除劳动合同吗？
可以！
《劳动合同法》第39条规定：劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。
可若只是在刑事拘留阶段呢？不符合劳动者被依法追究刑事责任的情况，能否以员工旷工为由解除劳动合同呢？
不一定！
我们来看看这个案例↓↓↓
案情介绍
2000年9月20日，王某入职上海某贸易公司，岗位为驾驶员。
2017年2月23日，王某因涉嫌犯罪被刑事拘留。3月31日，王某被取保候审。在这期间，他多次联系公司，要求上班，但公司都让他回去等通知。
2018年3月31日，因侦查期限届满，公安机关决定对王某解除取保候审。
4月18日，公司向王某发出解除通知，载明因其涉嫌刑事犯罪受刑事拘留，长期旷工，严重违反劳动纪律，故于2017年3月1日解除双方的劳动关系。
王某不服，申请了劳动仲裁，请求裁定公司解除劳动合同违法，并要求恢复劳动关系，并支付他工资。
法院经审理后认为：
是否构成犯罪需经司法机关审查认定，公司不能因王某涉嫌犯罪被采取刑事强制措施而与之解除劳动合同；至于旷工，因其被羁押期间失去人身自由，并非无故缺勤，故不构成旷工。
本案中，公司解除劳动合同的理由依据不足，属违法解除，应恢复劳动关系，并支付恢复劳动关系期间工资。
对于取保候审期间的工资请求，鉴于王某未提供劳动，也未能提交证据证明公司拒绝王某提供劳动的请求，应自行承担举证不能的后果，故不予支持。
谷夏律师说
从这个案例可以看出，如果只是在刑事拘留阶段，用人单位以员工旷工为由解除劳动合同的，可能会被判违法解除！
《劳动合同法》第39条规定：劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。
这个“被追究刑事责任”，是指被法院判处刑罚的，包括被判处管制、拘役、有期徒刑及缓刑、无期徒刑、死刑等。
如果因涉嫌犯罪被采取刑事强制措施，如案例中王某被刑事拘留，其是否构成犯罪还有待公安机关继续侦查判定，所以该阶段以“被追究刑事责任”为由解除劳动合同的话，可能属于违法解除。
而此时以旷工为由解除劳动合同的也大概率得不到法院支持的。
如上述案例中，根据《上海市劳动合同条例》第二十六条第二款：“劳动合同期限内，有下列情形之一的，劳动合同中止履行……（二）劳动者暂时无法履行劳动合同的义务，但仍有继续履行条件和可能的……劳动合同中止情形消失的，劳动合同继续履行，但法律、法规另有规定的除外。”
此时用人单位最佳做法，应该是暂停与被拘留员工劳动合同的履行，用人单位可以不予发放工资，不予缴纳社保，待最后是否被追究刑事责任确定后，再作进一步的处理。
其实这个案件，如果用人单位能在公司规章制度和劳动合同约定：如果员工被采取刑事强制措施的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位的操作就不存在违法了。
这么说有点事后诸葛，但这也是很多用人单位规避风险的常规操作。
还是给很多用人单位和劳动者们提个建议：遇事多找律师，因为真的能让你少吃亏！
文章被以下专栏收录
