掩饰隐瞒犯罪所得罪如何辩护| 跑分或者通过银行卡、支付宝账户替他人收款转账
断卡行动以来除了激增的帮助信息网络犯罪活动罪案件，掩饰隐瞒犯罪所得罪的案件也急剧增加，打击的对象主要为通过银行卡或者支付宝替他人收款转账，而这些钱款大多是诈骗款或者赌博款。
法律法规及司法解释
《中华人民共和国刑法》第三百一十二条“明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”
《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》
罪与非罪
一、是否明知自己所收款项为犯罪所得
这里的明知不要求明确知道是何种犯罪所得，只要求知道是犯罪所得是赃款就行，不需要知道具体是诈骗来的还是盗窃来的或者其他方式来的，目前为了配合断卡行动，打击相关犯罪，司法实践中，通常是推定明知。
但是实际上有很多情况下，是否明知是模糊的，甚至并不明知。
本案当时公安报捕，在检察院审查批准逮捕阶段，成功说服检察官不予批转逮捕，给予取保候审，该案后续未进入检察院审查起诉阶段。以下是当时提交的法律意见（部分）
一、胡某供述的基本事实。
据胡某所述，胡某与彭某系闺蜜关系，2020年10月中旬，彭某通过微信让胡某提供支付宝账号，说是帮忙收一笔款，大概5万元左右，并让其帮忙将收到的钱转给彭某的朋友，后续彭某给胡某发了个红包，说是早餐钱，胡某便收取了，大概120元左右。后来陆续胡某又为彭某收款了几次，总共收到红包1000元左右。胡某在此期间也问过彭某，彭某说是自己支付宝限额，微商收款只能借用胡某的账户，胡某也就没有多想。
2020年12月初，彭某被浙江宁波警方调查并被取保候审，自此胡某再也没有借账户给彭某收款。
二、根据现有证据来看，胡某主观上对于帮忙收款的资金来源是否可能是彭某或他人犯罪所得并不明知，至少是存疑的。
鉴于胡某与彭某二人关系甚好，以及彭某一直在经营微商，胡某对相关资金来源未做过多怀疑是及其正常的，贵院通过结合其与彭某聊天记录也可判断得出胡某对此并不明知。至少从现有证据来看，还达不到逮捕所要求的证据标准。
最终本案以证据不足不予批准逮捕。
虽然目前司法机关倾向于推定犯罪嫌疑人明知钱款有问题，但是也还是需要结合微信聊天记录、是否谋利、代为收款的对象等来综合判断。总之，如果不能认定明知，本罪是无法构成的，所以这一块需要非常专业的律师去解释，去磕。
二、代为收取转发的金额客观上是不是犯罪所得
掩饰隐瞒犯罪所得罪的前提是这些款项必须是犯罪所得，根据司法解释《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条
“认定掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事实成立为前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查证属实的，不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定。”
从今年办理的几起案件来看，跑分金额通常达到几百万，但是最终定罪金额并不是以流水来算，而是以公安系统里的受害人报案金额来算的。这里的查证属实的标准非常低，几乎有了报案笔录和转账记录司法机关基本就可以认定。
但其实这一直是个悖论，按照法律规定未经质证开庭判决都不能确定犯罪事实，但是这里来了个查证属实的名词，那么报案就能认定查证属实，这里也透露出中国式立法中的不重视程序正义的特点。
量刑辩护
根据今年四月份修改的最新司法解释，已经没有立案起点了，很低的金额就可以构成犯罪。
第三条 掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”：
（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的；
（二）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的；
（三）掩饰、隐瞒的犯罪所得系电力设备、交通设施、广播电视设施、公用电信设施、军事设施或者救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，价值总额达到五万元以上的；
（四）掩饰、隐瞒行为致使上游犯罪无法及时查处，并造成公私财物重大损失无法挽回或其他严重后果的；
（五）实施其他掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为，严重妨害司法机关对上游犯罪予以追究的。
情节严重意味着如果没有自首立功从犯情节需要判处三年以上，而三年恰恰是实刑和缓刑几乎的分界点。所以如何排除那些不能被认定为违法所得的金额非常关键。
还有一个关键点是如何解释上述第二条当中的三笔以上且总金额达到五万的，因为今年同事碰到过几起案件在检察院阶段做好认罪认罚一年多，法院提出认罪认罚有误，让检察院重新签署，然后建议三年以上的情形，就是因为上述第二条。
前几天笔者代理的上海市浦东新区有一个案件，跑分大概几百万，但是涉案金额认定的是三笔一共5.9万，争取到建议量刑一年五个月，在法院审理阶段法官没有提出异议，两位被告人退出违法所得且赔偿了上游犯罪受害人的损失，最终量刑7个月，所以可以说在这类案件里，赔偿上游受害人损失对量刑的影响非常大，但这个最关键的点还是和检察官沟通了不被认定为三次。
不起诉辩护
这个我不多介绍（关键点都一样），贴出一个案例。
上海市浦东新区人民检察院
不起诉决定书
沪浦检刑不诉〔2021〕593号
被不起诉人谢某某，性别：男，2002年**月**日生，公民身份号码4312232002********，汉族，初中文化，**，户籍在湖南省辰溪县**镇**村**组。2021年5月26日因涉嫌敲诈勒索罪被上海市公安局浦东分局刑事拘留，2021年5月28日由上海市公安局浦东分局延长刑事拘留期限至三十日，2021年7月1日经本院以涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪不批准逮捕，同日由上海市公安局浦东分局取保候审。
本案由上海市公安局浦东分局侦查终结，以被不起诉人谢某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2021年7月19日移送本院审查起诉。本院受理后，于2021年7月20日告知被不起诉人有权委托辩护人，于2021年10月19日告知认罪认罚可能导致的法律后果；依法讯问了被不起诉人，听取了被不起诉人及值班律师的意见，审查了全部案件材料。
经本院依法审查查明：
2021年4月2日，被不起诉人谢某某在明知可能系犯罪所得情况下，将上游犯罪被害人刘某乙转入其中国工商银行卡（卡号：62220340000********）内的被敲诈勒索款项人民币11300元，转入他人账户。2021年4月5日，被不起诉人谢某某在明知可能系犯罪所得情况下，将上游犯罪被害人刘某甲转入其中国工商银行卡（卡号：62220340000********）内的被敲诈勒索款项人民币35000元，转入他人账户。
2021年5月26日，被不起诉人谢某某被抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实，已赔偿上游犯罪被害人刘某甲、刘某乙的损失并获谅解。
上述证据收集程序合法，内容客观、真实，足以认定本案事实。被不起诉人谢某某对犯罪事实和证据无异议，并自愿认罪认罚。
本院认为，被不起诉人谢某某实施了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款规定的行为，但鉴于被不起诉人谢某某自愿认罪认罚；系初犯、偶犯；具有坦白情节；已赔偿被敲诈人并获谅解，犯罪情节轻微，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条，不需要判处刑罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百七十七条第二款之规定，决定对被不起诉人谢某某作相对不起诉。
被不起诉人如不服本决定，可以自收到本决定书后七日以内向本院申诉。
取保候审和缓刑辩护
取保候审有两个方向，一是证据不足（本文中第一个例子，不具有主观故意），二是情节轻微（退出违法所得或者赔偿损失，甚至达成谅解）
今年在徐汇区和杨浦区办理的两起案件，一起是退出了违法所得得以取保候审，一起是主观存疑。
争取缓刑的关键点在于两点，一是争取到刑期为三年以内，二是退赃或找到被害人达成谅解。
一言以蔽之，掩饰隐瞒犯罪所得罪的辩护空间很大。
本文作者：汪令剑 律师
单位：上海明伦律师事务所
微信：18221763326
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