【IPO专题】关于董监高任职资格及胜任能力的核查指引（附案例）
为帮助广大拟上市企业理解IPO注册制审核思路和理念，本团队结合监管规定和行业通行的操作实践，从资本市场“看门人”的视角对IPO保荐工作中的重要或特殊事项的核查内容和要点进行梳理形成系列文章，供拟上市企业及相关中介机构参考和讨论。
本文列示关于董监高任职资格及胜任能力的核查内容和要点，并附上精选案例以期能够帮助发行人及中介机构更有效地做好尽职调查及问询回复准备等工作。
一、监管要求
（二）《律师事务所从事首次公开发行股票并上市法律业务执业细则》
律师应当查验发行人的董事、监事和高级管理人员是否符合法律法规、中国证监会和证券交易所规定的任职资格,具体查验内容包括:
(一)发行人的董事、监事和高级管理人员是否存在《公司法》及其他法律法规规定的不得担任董事、监事、高级管理人员的情形;
(二)发行人的董事、监事和高级管理人员是否存在最近三年内受到中国证监会行政处罚,或者因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正在被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见等情形;
(三)对于董事、监事和高级管理人员的任职资格需要经有关监管部门核准或者备案的,是否已经取得相关核准或者备案;
(四)董事会、监事会和高级管理人员的组成是否符合相关法律法规的规定。
二、核查实践
（一）任职资格
1.通过对董监高及核心技术人员访谈、查阅有关董监高的个人履历资料、查询董监高曾担任董监高、执行事务合伙人等的其他公众公司的财务及公告文件或者非公众公司、主体的国家企业信息公示系统的记录、与其他中介机构和发行人员工谈话等方法，并取得董监高调查函、查询中国裁判文书网等方法，调查了解董监高的教育经历、专业资历、任职经历以及是否存在《公司法》（2018年修订）第146条规定不得担任公司董监高的情况，是否与之前任职单位存在竞业禁止、劳动纠纷等风险。
2.查询中国裁判文书网、国家信用信息公示系统等公开网站，取得董监高户籍所在地和/或经常居住地公安局/派出所出具的无犯罪记录证明，必要时，走访司法机关、政府部门，访谈相关人员，调查董监高最近3年内是否存在受到行政或刑事处罚，或因涉嫌犯罪正在被立案侦查或立案调查，是否存在作为一方当事人可能对发行人产生重大影响的民事纠纷或诉讼仲裁事项，是否存在违法犯罪记录，是否与之前任职单位存在竞业禁止、劳动纠纷等情况。
3.查询董监高曾担任董监高、执行事务合伙人、主要负责人的主体所披露的信息，查询国家企业信用信息公示系统，判断董监高过往的任职经历和履历的真实性，调查董监高是否担任过破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，或因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，同时判断董监高的履职胜任能力。
4.通过网络、证监会市场诚信信息查询平台、调取董监高个人征信报告等方式调查董监高的诚信记录，是否被证监会、交易所等有关部门采取监管措施。
5.某些特殊行业（如证券业、银行业、矿业等）或企业性质（如国有企业）法规对董监高任职资格有特别规定的，逐条调查公司董监高人员任职资格是否符合特别规定；如董监高及核心技术人员任职资格需经监管部门核准或备案的，取得相关的批准或备案文件。
6.取得公司章程、三会制度、内部人事聘用制度、以及董监高任免的三会文件，了解董监高及核心技术人员的任职是否符合法律、法规规定的任职资格、任免程序，董监高任职是否合法有效。
7.通过与董监高人员谈话、组织董监高人员学习、参加监管机构考试等方法，调查董监高人员是否已掌握进入证券市场应具备的法律、行政法规和相关知识，是否已知悉上市公司及其董监高人员的法定义务和责任，是否具备足够的诚信水准和管理上市公司的能力及经验。
8.调查董监高及核心技术人员相互之间是否存在亲属关系。
9.取得发行人与董监高所签订的协议或承诺文件，关注董监高作出的重要承诺，以及有关协议或承诺的履行情况。
（二）胜任能力
1.通过查询有关资料，与董监高人员、其他中介机构、发行人员工访谈等方法，了解发行人董监高人员曾担任董监高人员的其他公司的规范运作情况以及该公司经营情况，分析董监高人员管理公司的能力，是否切实履行忠实义务和勤勉义务。
2.通过与高级管理人员分别谈话、与发行人员工谈话等方法，了解发行人员工对高级管理人员的评价，发行人高级管理人员是否团结，关键管理人员之间是否存在重大分歧和矛盾，是否会对发行人经营产生现实或潜在的重大影响。
3.通过与高级管理人员分别谈话、与发行人员工谈话、查阅三会及总经理办公会纪要等方法，了解每名高级管理人员投入发行人业务的时间，分析高级管理人员是否有足够时间和精力勤勉尽责地管理公司。
4.分别与董事长、总经理、财务负责人和董事会秘书（包括但不限于上述人员）就公司现状、发展前景等方面问题进行交谈，了解高级管理人员的胜任能力和勤勉尽责情况。这些问题包括但不限于：
（1）发行人所处行业的基本情况及发展趋势；
（2）发行人的发展战略、经营理念和经营模式、业务发展目标以及历年发展计划的执行和实现情况；
（3）与竞争对手比较，发行人的竞争优势和劣势；
（4）发行人经营中存在的主要问题和风险，有何解决措施；
（5）对公司治理结构及内部控制情况的评价；
（6）在扩大市场份额、开拓客户方面有何措施；
（7）如何保证经营计划及财务计划的有效实施；
（8）如何使用募集资金；
（9）发行人上市的主要目的。
三、典型案例
以下完整摘录海看股份（预披露）的审核问询内容及回复意见，供读者参考。
（一）审核问询
请发行人结合董监高的履历、执业情况以及有关法律法规规定及行业监管要求等，说明相关人员是否具备法律法规规定的任职资格，是否存在未经披露的兼职情况，担任发行人董监高的适格性及合规性。
请保荐人、发行人律师发表明确意见。
（二）回复意见
1.核查内容
（1）董事、监事、高级管理人员的履历、执业情况（本文略）
（2）是否存在未经披露的兼职情况
根据发行人提供的资料，并经本所律师核查，本所律师确认如下事实：不存在未经披露的兼职情况，相关兼职情形符合规定，合法合规。
（3）有关法律法规规定及行业监管要求，相关人员是否具备法律法规规定的任职资格，担任发行人董监高的适格性及合规性
根据发行人提供的资料，并经本所律师核查，本所律师确认如下事实：
A.发行人董事、监事、高级管理人员符合《公司法》《创业板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》规定的任职资格
《公司法》第一百四十六条规定：“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。”
《创业板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》第十三条第三款规定：“董事、监事和高级管理人员不存在最近三年内受到中国证监会行政处罚，或者因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正在被中国证监会立案调查且尚未有明确结论意见等情形。”
《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》第3.2.4条规定：“董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的，不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员：
（一）《公司法》第一百四十六条规定的情形之一；
（二）被中国证监会采取证券市场禁入措施，期限尚未届满；
（三）被证券交易所公开认定为不适合担任公司董事、监事和高级管理人员，期限尚未届满；
（四）本所规定的其他情形。”
根据发行人董事、监事及高级管理人员提供的调查表、无犯罪记录证明，并经本所律师律师登录中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、中国证监会、深圳证券交易所、上海证券交易所等相关网站查询，发行人董事、监事及高级管理人员不存在《公司法》《注册管理办法》《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》等相关法律、法规及规范性文件规定的不得被提名或担任公司董事（独立董事）、监事及高级管理人员的情形。
B.发行人独立董事符合《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》《深圳证券交易所上市公司信息披露指引第8号——独立董事备案》规定的任职资格，不存在违反《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（任职）问题的意见》、《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》等规定的情形。
根据发行人独立董事朱玲、马得华、杨承磊提供的独立董事资格证书，独立董事朱玲提供的高级会计师资格证书，以及三位独立董事填写的调查表并经本所律师查询中国证监会、深圳证券交易所、上海证券交易所的官方网站，发行人独立董事均为相关领域的专家，具备其履职所必需的工作经验，其中包含一名会计专业人士，发行人独立董事任职资格符合《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》《深圳证券交易所上市公司信息披露指引第8号——独立董事备案》等有关法律、法规和规范性文件的规定。
根据发行人三位独立董事填写的调查表、山东大学法学院出具的《关于马得华同志的任职说明》，并经查询独立董事马得华、杨承磊分别所在的山东大学法学院、山东大学软件学院的官方网站，朱玲、马得华、杨承磊未在党、政府机关担任任何职务，未在学校担任领导干部，担任发行人独立董事不存在违反《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（任职）问题的意见》、《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》等规定的情形。
C.发行人董事会秘书符合《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》规定的任职资格
发行人董事会秘书由董事邓强兼任，根据发行人董事会秘书邓强提供的董事会秘书资格证书并经本所律师查询中国证监会、深圳证券交易所、上海证券交易所的官方网站，发行人董事会秘书邓强符合《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》关于董事会秘书任职资格的相关规定。
D.新媒体行业的法律法规对于董事、监事、高级管理人员任职资格无特殊要求经本所律师对《电信业务经营许可管理办法》《专网及定向传播视听节目服务管理规定》《中华人民共和国电信条例》《信息网络传播权保护条例》《广播电视安全播出管理规定》等新媒体行业适用的主要法律法规进行检索，上述法律法规对于新媒体行业企业的董事、监事、高级管理人员任职资格无特殊要求。
综上所述，本所律师认为，发行人董事、监事、高级管理人员具备法律法规规定的任职资格，符合担任董监高的适格性及合规性。
2.核查程序及核查意见
（1）核查程序
针对上述问题，本所律师履行了以下核查程序：
A.取得了发行人董事、监事及高级管理人员提供的调查表、无犯罪记录证明；取得了独立董事朱玲、马得华、杨承磊提供的独立董事资格证书、独立董事朱玲提供的高级会计师资格证书、山东大学法学院出具的《关于马得华同志的任职说明》、董事会秘书邓强提供的董事会秘书资格证书；
B.登录中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、中国证监会、深圳证券交易所、上海证券交易所等相关网站进行查询；查询了独立董事马得华、杨承磊分别所在的山东大学法学院、山东大学软件学院的官方网站；
C.查询了《公司法》《创业板首次公开发行股票注册管理办法（试行）》《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2020年修订）》《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》《深圳证券交易所上市公司信息披露指引第8号——独立董事备案》《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（任职）问题的意见》、《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》等相关规定。
（2）核查意见
经核查，本所律师认为：发行人董监高具备法律法规规定的任职资格，不存在未经披露的兼职情况，相关兼职情形符合规定，符合担任发行人董监高的适格性及合规性。
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